La legislación respecto a la maternidad subrogada es muy diferente en todo el mundo, algunos países la permiten de forma completa o limitada, mientras que otros la prohíben por completo o no tienen una regulación clara. En España, está prohibida y se considera nulo de pleno derecho cualquier contrato que la contemple. A pesar de las controversias éticas y legales, la gestación subrogada en países donde es legal está en aumento como parte del turismo reproductivo.
La maternidad subrogada es una práctica de reproducción asistida mediante la cual una mujer gesta un embrión para una pareja o persona, que tras el parto se convierten en los padres legales del bebe. Existen dos de tipos de maternidad subrogada: la tradicional, cuando la mujer gestante proporciona el óvulo, y la gestacional donde los gametos, óvulo y espermatozoide, provienen de otras personas. Y puede ser altruista, o comercial, dependiendo de si la mujer gestante recibe o no compensación económica.
En cuanto a la salud física y mental, no se han encontrado mayores riesgos en la gestación subrogada en comparación con otras formas de maternidad. Sin embargo, la variabilidad legislativa en los distintos países hace que muchas parejas o personas que buscan ser padres opten por programas internacionales de maternidad subrogada.
En una revisión exhaustiva de 248 artículos sobre maternidad subrogada, el Dr. N. Garrido, director de la Fundación IVI, destaca que los conflictos legales pueden surgir no sólo en el país donde se lleva a cabo el proceso, sino también en el país de origen de los padres comitentes (país receptor), especialmente al regresar a casa con el recién nacido.
La transferencia de la maternidad de la gestante a los padres comitentes es un obstáculo en la subrogación. En países donde es legal, se firma un contrato de preembarazo que establece la renuncia de la gestante al bebe después del nacimiento. En países donde está prohibida o sin regulación, el acta de nacimiento se emite con la gestante como madre y los padres deben solicitar la modificación del certificado.
El turismo reproductivo de gestación subrogada surge de diferencias en legislaciones por países, lo que lleva a iniciar este proceso en el extranjero, siendo Estados Unidos, México, Tailandia, Vietnam, Laos y Ucrania destinos comunes. Algunos países para frenar este tipo de turismo han prohibido estos tratamientos para extranjeros, como Portugal.
Pero el turismo reproductivo, plantea otros problemas legales adicionales, como la asignación de nacionalidad a hijos nacidos por subrogación en países donde está prohibida o no hay legislación al respecto.
El turismo reproductivo de gestación subrogada plantea desafíos legales y éticos en todo el mundo debido a las diferencias en la legislación. Es fundamental que las parejas o personas que consideran iniciar un proceso de gestación subrogada en el extranjero comprendan los riesgos y desafíos legales que pueden surgir. Por tanto, es importante tener en cuenta estos aspectos antes de tomar una decisión.
Situación legal de la subrogación en diferentes países: En España, la Ley 14/2006 de Técnicas de Reproducción Humana Asistida prohíbe la gestación subrogada y declara nulos los contratos relacionados. La filiación se determina por el parto y se permite la reclamación de la paternidad del padre biológico. Por otra parte, el Tribunal Supremo ha declarado nulos los contratos comerciales de gestación subrogada por explotación de mujeres y daño al interés del menor. Y la recientemente aprobada Ley 1/2023, de salud sexual y reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo prohíbe la publicidad y prácticas comerciales relacionadas con la gestación subrogada al considerarla violencia contra las mujeres.
En cuanto a la legislación en otros países, en base a una revisión de la legislación vigente realizada por la Dra. S. Zaami:
• La gestación subrogada sigue siendo ilegal en Italia, Francia, España y Alemania.
• Bélgica y la República Checa no tienen legislación específica al respecto.
• El Reino Unido y Dinamarca permiten solo la gestación subrogada altruista.
• En Grecia, se permite la gestación subrogada, pero se requiere permiso de un tribunal de justicia para recurrir legalmente a ella.
• Todos los países no europeos examinados, Estados Unidos, Canadá, Australia, India, China, Tailandia, Israel, Nigeria y Sudáfrica, permiten la gestación subrogada.
• La gestación subrogada sigue siendo ilegal en Argentina, Brasil y algunos estados de EE. UU.
• La India prohibió la gestación subrogada comercial en 2018, mientras que la gestación subrogada altruista es legal para los residentes.
• Los países que permiten la gestación subrogada comercial son Rusia, Ucrania, Tailandia (con restricciones para limitar los viajes de procreación) y algunos estados de EE. UU.
Estos estudios concluyen que, la prohibición total de la gestación subrogada comercial podría empeorar la situación. Sería necesario encontrar un enfoque regulatorio equilibrado que proteja los derechos y el bienestar de todas las partes involucradas. Se destaca la necesidad de un enfoque legislativo internacional conjunto que proteja los derechos reproductivos de todas las personas involucradas en la gestación subrogada. Por lo tanto, parece claro que se necesita una regulación clara y coherente en todo el mundo para abordar los problemas y garantizar la protección de todos los involucrados.